奇虎360诉金山不正当竞争案（模拟法庭）

人员：书记员、审判长、原告委托代理人，原告辩护律师，被告委托代理人，被告辩护律师，证人

书记员：公诉人、辩护人、证人、被告人已在庭外。

下面我宣布会场纪律

一、到庭的所有人员，一律听从审判长的统一指挥，遵守法庭纪律； 二、不准吸烟、鼓掌、喧哗、哄闹和实施其他妨碍审判活动的行为； 三、旁听人员不准发言，提问，如对法庭审判活动有意见，可在休庭或闭庭后，口头或书面向人民法院提出； 四、诉讼参与人员和旁听人员应当关闭携带的移动电话和BP机，不得随便走动和进入审判区； 五、未经审判长准许，不得录音、录像和摄影； 六、对违反法庭规则的人，审判长或审判员可以口头警告、训诫也可以责令其退出法庭或经院长准许，予以罚款、拘留。

审判长：下面我将核对双方出庭人员，原告。。。原告委托代理律师。。。被告。。。

被告代理律师。。。宣读案件由来：2013年，金山安全软件与奇虎科技公司之间互诉对方不正当竞争：先是金山在其官网上发文《刷排名，盗隐私360遭遇苹果史上**的惩罚》。随后奇虎在经营的360安全中心网站“360安全提示”界面发表文章《360：金山为挽回市场颓势抹黑360》；然后，金山软件方面在金山电池医生软件弹出对话框——“安全预警360旗下全线产品被苹果APP Store封杀，据媒体报道是360涉嫌偷窃用户隐私所致”，双方的对抗最终走向法院，互诉对方商业诋毁。

书记员：一、当事人享有以下诉讼权

1、申请回避权；2、辩护权；3、提出证人、证据的权利；4、最后陈述权；5、请求抗诉权；6、上诉权。

二、当事人应承担哪些诉讼义务？

1、依法行使诉讼权利；

2、遵守诉讼秩序；

3、如实陈述；

4、如实举证；

5、依法履行生效的判决书、裁定书或附带民事诉讼调解书。

.审判长：原告及其代理人陈述：

原告委托代理人：我公司方面认为，创业七年来，360在互联网行业一直处于舆论中心，根本原因在于360的免费安全模式打破了原有的利益格局。无论是2006年查杀流氓软件、2009年推动免费杀毒，还是今天推广真实、安全、可信任的360搜索(so.com)，都打破了原有的市场格局，导致360的创新行为遭遇到来自互联网公司各种手段的遏制与打压。其中，360的高速发展，特别触动了“流氓软件”、“木马病毒黑客”、“传统杀毒软件”和“以搜索为代表的垄断巨头”等互联网业四大利益集团，引发了这四大利益集团共同遏制和抹黑。

我公司安全部门反应，近期在“黑公关”的操纵下，市场中大量传播对于360产品安全性的质疑，金山公司借用舆论诋毁360产品侵犯“用户隐私”，由此，对360公司的商业信誉、企业形象以及相关产品的美誉度造成了极大损害，在用户中产生了恶劣影响。为维护企业的合法权益，针对网络及竞争对手侵犯360企业名誉权的行为，360公司决不姑息，现向法院起诉造谣者，维护正当的合法权益。

审判长：被告及其代理人陈述

被告委托代理人：金山软件股份有限公司，是中国领先的应用软件产品和服务供应商。在中国市场份额大，品牌形象好，不可能存在贵公司所说的违法行为。对于之前我公司在官网发布官网上发文《刷排名，盗隐私360遭遇苹果史上**的惩罚》的文章，我们发布的内容是大量媒体报道所得出来的结果，原告此次控讼我公司产生的不良后果，我方认为原告将负全部责任。

审判长：原告第三人及其诉讼代理人发言或者答辩

原告辩护律师：2012年2月，奇虎360旗下所有iOS应用(运行在iPhone等苹果设备上的软件)在苹果的软件是市场上全部下架。奇虎称下架原因是部分产品被刷票，评价出现异常。苹果方面发现360部分产品被刷票，出现异常的用户好评和差评，按照惯例进行调查。由于360的所有无线产品通过同一个苹果账号进行提交，故部分产品评价出现异常导致全线产品下架。被告金山公司在无事实依据的情况下，在网站发布诋毁360“涉嫌偷窃用户隐私”致使相关360产品遭苹果商店下架等侵权文章，并在金山电池医生软件上设置弹窗向用户散布虚假信息等情况。由于金山公司制造、传播了未经证实的、针对360的负面言论，已经构成商业诋毁给奇虎公司造成巨大的不良影响，受旗下应用遭苹果下架的影响及金山等公司的商业诋毁。奇虎360股价2月6日(美国东部时间)大跌6.09%，**跌幅近10%。和2月5日收盘价19.05美元相比，到目前为之，360股价已经下跌近15%。我公司要求金山公司赔偿奇虎公司经济损失人民币100万元整。

审判长；被告第三人及其诉讼代理人发言或者答辩

被告辩户律师；我公司自创立以来，一直遵纪守法，对于我公司在官网上发布的《刷排名，盗隐私，360遭遇苹果史上**的惩罚》这一文章是基于对广大用户负的心态和企业社会责任感，对于原告公司所说的金山软件方面在金山电池医生软件弹出对话框——“安全预警360旗下全线产品被苹果APP Store封杀，据媒体报道是360涉嫌偷窃用户隐私所致”这一对话框是不属实的，尊敬的法官大人，您现在就可以在任意一家应用商店下载金山电池医生看看是否有对方所说的对话框问题。

原告辩护律师：对方辩称是基于有关媒体的报道，我希望对方能够出示相关的证据

被告辩护律师：审判长，由于该评论文章已被删除，所以我方暂时不能出示相关证据。众所周知，奇虎360近年来多次对同行业竞争者进行诋毁，侵犯其它公司商誉权2010年12月 360恶评百度软件，诱导用户卸载，被判赔38.5万元；

2011年3月 360董事长周鸿祎捏造事实诋毁金山，被判赔5万元。。。。

原告辩护律师：我请求制止被告谈论与案件无关的事情

审判长：申请有效

原告辩护律师：审判长我请求传唤我方证人苹果app store 中国区总裁//，他最清楚苹果应用商店下架360产品的原因

审判长：传原告证人///，///

请你如实回答苹果公司苹果app store下架360产品的原因

证人：好的，尊敬的法官大人，我公司方面发现360部分产品被刷票，出现异常的用户好评和差评，按照惯例进行调查。由于360的所有无线产品通过同一个苹果账号进行提交，怀疑360公司存在刷票的不良商业行为，经公司会议决定，将360全线产品下架

原告辩护律师：也就是说并没有直接调查结果显示我公司涉嫌侵犯用户隐私，是这样吗？

证人：经过我们调查是这样的

审判长：请证人离场，被告对此有什么需要陈述

被告：可能是我们公司的管理上的疏忽，从不良媒体上看到贵公司涉嫌泄露用户隐私看到的消息，对奇虎公司造成的损失，我们深表歉意，但我公司从未在自己的应用软件金山医生窗口散布这一消息。

原告辩护律师：其实一开始我们就和金山公司对此进行交涉，金山公司得知我公司发现自己的违法行为后，立即关闭了金山医生上“安全预警360旗下全线产品被苹果APP Store封杀，据媒体报道是360涉嫌偷窃用户隐私所致”文章窗口，但我们已经掌握了相关证据。审判长，我请求出示金山公司所属金山医生软件曾弹出对我公司不当报道窗口的证据。

审判长：同意

被告辩护律师：虽然奇虎公司与我公同为软件公司，存在一定得竞争关系，但两公司一直保持着良好的发展关系。对于此次事件可能是我公司确实没有调查清楚，对奇虎公司造成的伤害我们深表歉意。经济法规定商业诽谤是经营者为了获得竞争利益，捏造散布虚假事实，损害他人商誉，侵犯他人商誉权的行为。主观上必须是故意的，而我公司也是听信了不良媒体的不实报道，本身也是受害者，所以不构成商业诽谤

原告辩护律师：反不正当竞争法第2章十四条规定 经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。金山公司并不能出示关于媒体报道的证据，并且已经对奇虎公司的商誉产生极大负面影响。且金山公司虽然在和我方交涉过程中取消了软件窗口的不实报道，但直到今天其官网的文章依然在侵犯奇虎的商誉，性质恶劣，我公司要求金山公司赔偿奇虎公司经济损失人民币100万元整。

审判长：根据法院掌握的情况，最终判决如下：

商业诋毁行为的主要表现形式：1、经营者在公开场合，用散发公开信、召开新闻发布会、在新闻媒体上刊播广告等形式，捏造、散布虚伪事实，贬低竞争对手的商业信誉和商品声誉；2、经营者利用虚假广告或比较广告，对自己的商品进行不符合事实的宣传，以贬低竞争对手的商品声誉，抬高自己企业或商品的地位；3、经营者在经营过程中，向业务客户或消费者编造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉和商品声誉；4、直接在商品的包装说明或其他说明书上，对竞争对手的同类商品进行贬低。此外，有的经营者还通过其他方式损害竞争对手的商誉。

由于金山公司并不能出示关于媒体报道的证据，并且已经对奇虎公司的商誉产生极大负面影响。根据中华人民共和国反不正当竞争法第2章十四条规定 经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的规定，金山公司的行为已经构成商业诋毁，应当承担法律责任，由于金山公司在较短时间删除在金山医生软件上的文章，所以驳回奇虎公司关于“金山公司赔偿奇虎公司100万”的申请，判处被告金山软件公司赔偿奇虎软件公司30万元人民币整，责十日内执行，双方代理人是否服从判决。

原告代理人：我服从判决

被告代理人：我也服从判决

审判长：退庭

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